Как соблюсти законность в тендерах и конкурсах на поставку лекарств

Чем более регламентированной и сложной становится отрасль, тем выше риски: юридические, административные и уголовные. Любая ошибка в документации, сбой в логистике или спор вокруг условий контракта может запустить цепочку последствий – от жалобы в контролирующий орган до возбуждения уголовного дела.

Проблемы соблюдения законности в этой сфере носят системный характер. Ниже – ключевые из них, с которыми на практике сталкиваются и заказчики, и поставщики.

Жесткое регулирование при отсутствии единообразия практики

Федеральный закон № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» задает строгие требования к участникам торгов и содержанию документации. Но правоприменительная практика в регионах может различаться. То, что в одном субъекте считают устранимой неточностью, в другом может трактоваться как существенное нарушение условий контракта или даже как проявление «умысла» со стороны поставщика.

Для бизнеса это означает работу в условиях правовой неопределенности. Поставщик может выстроить процедуру с учетом требований одного региона, но при выходе в новый субъект столкнуться с совершенно с иным подходом контролирующих органов и судов.

Такое отсутствие единообразия создает:

• риски отклонения заявок по формальным основаниям;
• непредсказуемые последствия исполнения контракта;
• сложности при планировании поставок и финансовых потоков;
• рост числа жалоб в ФАС и обращений в правоохранительные органы.

В результате добросовестные участники рынка вынуждены не только обеспечивать поставку лекарств, но и постоянно адаптироваться к «локальной» трактовке одних и тех же норм.  

Завышенные требования к участникам и «скрытая дискриминация»

Техническое задание – ключевой документ любой закупки. В нем закладываются параметры будущей поставки и требования к участникам. На практике нередки ситуации, когда условия конкурса фактически ориентированы на ограниченный круг поставщиков.

Это может проявляться в:

• избыточных требованиях к наличию лицензий и допусков;
• указании параметров лекарственных препаратов, соответствующих одному конкретному производителю;
• требовании специфичного, нехарактерного для рынка опыта исполнения аналогичных контрактов.

Иногда подобные условия формируются осознанно. Но нередко заказчик просто не учитывает реальную картину рынка, стремясь «перестраховаться» и максимально снизить собственные риски.

Поставщик, который пытается честно участвовать в закупке, сталкивается с ситуацией, когда формально допущен к конкурсу, но фактически не может соответствовать набору требований. В итоге это приводит к оспариванию документации, росту конфликтности процедуры, задержкам в проведении закупки и поставке лекарств.

Для системы здравоохранения это означает потерю времени, для бизнеса – дополнительные расходы и угрозу репутации.  

Проблемы с обеспечением заявки и контракта

Отдельный блок вопросов связан с обеспечением заявки и исполнения контракта. Для поставщиков лекарств это не просто формальное требование, а серьезная финансовая нагрузка.

Рынок лекарственных препаратов высоко волатилен: изменяются цены на сырье и импортные субстанции, растут расходы на логистику, усиливаются валютные колебания. На этом фоне обеспечение контракта может становиться критическим фактором, особенно для компаний, работающих с несколькими крупными заказчиками одновременно.

Добросовестный поставщик, выигравший тендер, иногда оказывается в ситуации, когда:

• обеспечение контракта становится чрезмерной нагрузкой на оборотные средства;
• банк отказывает в выдаче гарантии или предлагает ее на крайне жестких условиях;
• сроки предоставления банковской гарантии оказываются недостаточными для реального прохождения внутренних процедур.

Любая задержка с обеспечением может восприниматься как нарушение, что создает формальный повод для штрафов, одностороннего отказа от контракта и даже обвинений в «уклонении от заключения контракта».

Уголовно-правовые риски для поставщиков

Самый чувствительный и опасный слой проблем – это смещение акцента с гражданско-правового и административного анализа в сторону уголовно-правовой оценки.

В реальной практике встречаются ситуации, когда:

• технические ошибки в документации трактуются как мошенничество;
• нарушения сроков поставок – как умышленное неисполнение обязательств;
• замена препаратов на эквивалентные или изменение графика поставок – как попытка поставить некачественный товар.

При этом уголовное преследование в большинстве подобных случаев возникает не из-за реального преступления, а в результате конфликта интересов, давления конкурентов, завышенных ожиданий заказчика или стремления найти виноватого в сложной ситуации.

Для поставщика переход спора в уголовно-правовую плоскость означает уже не только юридические, но и серьезные репутационные и финансовые последствия: риски блокировки деятельности, потерю доверия партнеров, ограничение участия в будущих закупках.  

Давление сроков и проблема «недобросовестного поведения» сторон

Сроки исполнения контрактов в медицине традиционно жесткие. Для пациентов и медицинских организаций это естественный запрос: препараты должны поступать вовремя, без сбоев и задержек.

Но реальная картина гораздо сложнее. Поставщики регулярно сталкиваются с нарушением глобальных логистических цепочек; задержками производства и поставки сырья; изменениями регуляторных требований; повышением нагрузки на склады, транспорт и персонал.

Заказчики, стремясь к бесперебойности лекобеспечения и минимизации собственных рисков, нередко выбирают максимальные меры реагирования – от штрафов и одностороннего расторжения контракта до обращений в надзорные и правоохранительные органы.

В этой конфигурации именно добросовестный поставщик нередко оказывается «крайним», хотя объективные причины сбоя могут находиться за пределами его контроля.

Риски, связанные с импортозависимостью

Для многих категорий лекарственных препаратов российский рынок по-прежнему зависит от импортных субстанций, комплектующих и технологий. Любое изменение внешнеэкономической конъюнктуры – санкционные ограничения, задержки на таможне, изменения курсов валют, увеличение стоимости перевозки – немедленно отражается на возможности исполнить контракт в первоначально запланированных объемах и сроках.

При этом законодательство и правоприменительная практика пока не в полной мере учитывают подобные обстоятельства как объективные факторы риска. Поставщик вынужден не только фактически преодолевать внешние барьеры, но и объяснять их последствия заказчику, надзорным и иногда правоохранительным органам.  

Что делать поставщикам: стратегия защиты

Успешная и безопасная работа в сфере госзакупок лекарств требует не только грамотной подготовки заявки и качественного исполнения контрактов, но и заранее продуманной юридической стратегии. Рекомендуется выстраивать защиту на нескольких уровнях.

1. Во-первых, проводить уголовно-правовой аудит перед участием в тендере. Речь идет не о формальной проверке документации, а об оценке потенциальных уголовных рисков: как могут быть истолкованы условия контракта, какие требования заказчика выглядят избыточными, где заложены опасные формулировки. Такая работа позволяет снизить вероятность того, что победа в закупке впоследствии обернется уголовным делом.
2. Во-вторых, внимательно проверять техническую документацию на предмет рисков двойного толкования. Любая неясность, противоречие или пробел в описании товаров и условий поставки может стать исходной точкой для спора, жалобы или проверки. Чем четче и прозрачнее зафиксированы параметры поставки, тем проще в дальнейшем доказывать добросовестность действий.
3. В-третьих, вести переговоры с заказчиком только в документально фиксируемом формате. Телефонные и неформальные договоренности, устные «компромиссы» в сложной сфере медзакупок работают против поставщика. Важно фиксировать изменения графиков, согласованные замены, нюансы поставки в письмах, протоколах, дополнительными соглашениями.
4. В-четвертых, оперативно реагировать на жалобы конкурентов и запросы надзирающих и правоохранительных органов. Промедление с объяснениями или предоставлением документов часто воспринимается как попытка скрыть нарушения, что повышает вероятность эскалации конфликта.
5. В-пятых, привлекать адвоката на самых ранних стадиях конфликта. Это важно не только на этапе уже возбужденного дела, но и на уровне первых претензий, запросов, доследственных проверок. Своевременное участие адвоката позволяет квалифицированно выстроить позицию, снизить эмоциональный градус и, нередко, снизить вероятность перехода административного или гражданско-правового спора в уголовную плоскость.

Выстроенная стратегия, превентивный подход и профессиональная поддержка позволяют бизнесу работать уверенно, даже в самых сложных условиях.